2020年企業(yè)家面臨的10大法律風險
財富中文網
2020-09-24
在新冠肺炎疫情陰影下，2020年世界經濟已經不可避免地出現(xiàn)衰退。人們對經濟前景憂心忡忡。無論是歷史的經驗還是現(xiàn)實的教訓都提醒企業(yè)家們，越是在經濟環(huán)境復雜的情況下,，越是要提高對法律風險的警惕，因為這是企業(yè)正常經營,、企業(yè)家正常履職的前提和保障,。
2019年，《財富》(中文版)與北京和昶律師事務所首次合作進行“中國企業(yè)家法律風險調查”,，并發(fā)布了《2019中國企業(yè)家法律風險報告》,。2020年，這一調查繼續(xù)進行,，并形成了《2020中國企業(yè)家法律風險報告》,，從宏觀與微觀以及正反兩面，提示企業(yè)管理者必須關注與避免的“十大法律風險”,。
1. “不合規(guī)”是最基本的風險
所有的合規(guī)風險,，說到底都是“人”的風險。如何通過合規(guī)計劃,，讓企業(yè)中所有的人達成合規(guī)的共識,，這是合規(guī)的出發(fā)點也是終點。有效的合規(guī)是外部環(huán)境與內部動力的有機結合,，平等的外部市場,、公平的法治環(huán)境、公司治理理念的提升,，缺一不可，為企業(yè)創(chuàng)造良好的外部環(huán)境是整個社會的責任。
2. 對風險的識別出現(xiàn)誤判本身就是風險
識別風險是合規(guī)的原點,，整個合規(guī)體系都是基于此建立的,。不同的行業(yè)、企業(yè)發(fā)展的不同階段,，可能面臨不同的風險,。醫(yī)藥行業(yè)的商業(yè)賄賂,、互聯(lián)網公司的個人信息保護,、平臺公司的內容審查等，都是常見的風險點,。
合規(guī)體系是建立在風險識別的基礎上,，以誠信為價值取向，在發(fā)展中識別風險,，通過企業(yè)內部舉報預警,，外部行政監(jiān)管積極糾錯，在這個過程中將企業(yè)的合規(guī)理念落實到實處,，提升企業(yè)治理能力,，才是真正的合規(guī)。
3. 公司章程：權益平衡,、避免內斗
中國廣闊的市場成就了中國的企業(yè),。因為市場和人口紅利，使得中國企業(yè)早期管理比較粗放,，更看重規(guī)模,、利益等有形價值，相對忽略企業(yè)文化和制度等無形價值的建設,。規(guī)則意識不強限制了企業(yè)的發(fā)展,，也引發(fā)了公司的內部爭斗。內斗的癥結,，某種程度上都是公司章程制定和執(zhí)行的問題,。
4. 股權配置：維護公司的“人合性”
股權的本質，從法律的意義而言,，就是股東對公司的產權,；從經營的角度而言，就是對公司的控制權,。股權代表的既是權力和利益,，也是責任和風險。所以,，一個公司的股權設計反映了它的權力架構和精神特質,，有什么樣的股東和股權就有什么樣的公司,。好的股權配置相當于為公司架構了一個穩(wěn)固的地基，對抗內部股東的人性之惡和外部資本的入侵,。
5. 新《證券法》背景下上市公司的信息披露責任與風險
2020年3月1日,，新《證券法》正式實施，以全面推行注冊制為其核心內容,。證券發(fā)行從核準制向注冊制轉變,，投資決策由市場和投資者自主決定。將選擇權完全交給市場和投資者的前提是有充分的信息披露機制,。
政府角色也從事前審核向事中,、事后追責轉變，為了最終實現(xiàn)“寬進嚴管”的證券市場監(jiān)督機制,，新《證券法》進一步明確了以行政處罰為主干,，以刑事追究為后盾，以民事賠償為補充的“三位一體”責任追究體系,。
6. 信息時代的數(shù)據安全和個人信息保護
數(shù)據不僅是數(shù)字經濟的關鍵要素,，也是信息時代重要的生產要素。在我國,，數(shù)據安全更是被上升為與國家安全同等重要的地位,。
大部分企業(yè)對網絡、數(shù)據安全缺乏足夠的重視,，也缺乏相應的責任感,。企業(yè)對網絡技術依賴越多，接入的設備也多,，在把數(shù)據作為生產資料使用的同時,，也應當把數(shù)據作為生產資料保護，這是現(xiàn)代企業(yè)應當樹立的重要觀念,。
同時,，個人信息保護的浪潮將席卷一切領域，以萎縮產業(yè)為代價的個人信息保護不可取,，以侵害個人信息權利為代價的行業(yè)發(fā)展也不會長久,。個人信息保護與企業(yè)發(fā)展，是在更高價值層面上的統(tǒng)一,，不是“零和游戲”,。
7. 互聯(lián)網金融企業(yè)的創(chuàng)新與風險
借助信息科技技術，互聯(lián)網金融創(chuàng)造了一個更便利,、高效,、開放、惠民的新業(yè)態(tài),，成為社會經濟發(fā)展不可忽視的動力引擎,。但是,，有機遇就有挑戰(zhàn)，有創(chuàng)新就有風險,。沒有征信和風控管理的加持,，爆雷和被追刑責都不是意外,。
8. 網絡信息內容生態(tài)治理下的平臺責任和風險
我國對網絡信息內容的治理是一個從無到有,、不斷明晰的發(fā)展過程。即使平臺沒有直接實施或參與以上違法行為,，只要違背其作為內容管理主體的責任,，就可能被行政機關采取懲戒措施，以及被侵權對象追究民事賠償責任,。并且,，在行政監(jiān)管收緊的同時，刑事法律風險也在加大,。
9. 高利放貸及其衍生的法律風險
民間借貸以其靈活,、簡便、多樣性,，在一定程度上彌補了銀行信貸的不足,，解決了中小企業(yè)融資難的問題。但是,，資本逐利的本性,、現(xiàn)有法律法規(guī)的粗疏，以及我國征信體系的缺失,，使得民間借貸難免異化成普遍的高利貸,，且經營性非法放貸、強勢討債,、“套路貸”等都偏離了民間借貸的常態(tài),，滋生了一系列嚴重的社會問題，也給企業(yè)家?guī)矸娠L險,。
10. 公共安全危機,、安全生產與企業(yè)風險應對
在重大公共危機事件中，國家安全和社會安全高于一切,，為了防范極端情況的出現(xiàn),，法律尤其是刑法會成為特定政策執(zhí)行的推動者。在日常情況下不執(zhí)行某一政策,，可能最多招致行政處罰,，但是在有重大公共危機的特定情況下，可能引發(fā)刑事風險,。在重大公共危機事件中,，任何異化經營行為的效應都可能被放大,，從而給企業(yè)招致嚴重的法律風險。
突發(fā)性公共危機是不可預計的低概率事件,，安全生產事故則往往有因可循,，危害巨大，嚴重的可能會演變?yōu)樯鐣录?，更值得企業(yè)重視,。
這十大法律風險，對于企業(yè)管理者來說,，盡管并不是必然發(fā)生的確定風險,，但是對他們來說，即便只是小概率事件,，也足以影響他們本人以及其企業(yè)的未來,，因此也就必須加以重視，在現(xiàn)實經營生產中加以規(guī)避,。
在最新的調研數(shù)據中,，我們看到了中國企業(yè)管理者對其有可能面臨的法律風險的基本認知與防范意識，同時也能窺見中國企業(yè)通常采取的防范法律風險的手段和措施,。我們還發(fā)現(xiàn),，隨著中國公司的迅猛發(fā)展和公司治理的不斷完善，以及新經濟樣態(tài)的出現(xiàn)與日漸成熟,、新技術與既有企業(yè)業(yè)務的深度結合,，在企業(yè)家規(guī)避法律風險方面也出現(xiàn)了新的情況，避免公司內部控制權之爭以及保證信息安全都成為企業(yè)管理者們開始關注的問題,。
基于調研數(shù)據形成的《2020中國企業(yè)家法律風險報告》,，通過對數(shù)據的分析，從企業(yè)家對其自身可能面臨的法律風險的認知,、預警以及應對等維度進行審視,，對其有效預防和妥善處置法律風險的措施進行探究，盡可能繪制出完整的企業(yè)家法律風險圖譜,。
以下為本次調研的部分核心發(fā)現(xiàn)：
合規(guī)體系建設仍是企業(yè)自我完善,、自我保護的最核心措施。
調查數(shù)據顯示,，98.8%的受訪對象報告其所在企業(yè)已經具有設立合規(guī)體系的多項措施,，相比上年增長了2.8個百分點。有72%的受訪者表示其所在企業(yè)將“合規(guī)經營”作為公司目標,，這一比例較2019年的調研增加了10個百分點,，而堅守“合規(guī)”這一底線，是企業(yè)管理者規(guī)避法律風險的最低要求,。許多企業(yè)將對合規(guī)的重視,，貫徹到企業(yè)管理與經營的各個方面,。
“獨立”是合規(guī)體系存在和發(fā)揮法律風險防范作用的基本前提。遺憾的是,，對獨立性的重視程度還沒有表現(xiàn)得足夠強烈,。
公司規(guī)模的大小在“有專門的合規(guī)部門(或人員)”這個議題上存在顯著差異，根據受訪者反饋的數(shù)據,，56%的1,000人以上公司有專門的合規(guī)部門或人員,，在1,000人以下的公司，這個比例只有24%,。如果按照不同行業(yè)標準來看,，銀行/金融業(yè)對專門的合規(guī)部門(或人員)的重視程度最高,，貫徹意愿最強,。在所有受訪者歸屬的行業(yè)中整體均值為34%的情況下，銀行/金融業(yè)對“專門的合規(guī)部門(或人員)”措施的實施比例達到60%,，而最低的非金融服務業(yè)(文化/傳媒/娛樂)僅為19%,。這體現(xiàn)了不同行業(yè)的風險對該企業(yè)以建設合規(guī)體系來規(guī)避的不同動力。
專業(yè)意見：
丁繼華 北京新世紀跨國公司研究所副所長,，全國企業(yè)合規(guī)委員會專家委員會專家
近年來,，各發(fā)達國家及國際組織開展了強化企業(yè)合規(guī)管理，防止企業(yè)不當行為,。各國監(jiān)管機構要求企業(yè)在內部建立有效的合規(guī)管理體系,，對企業(yè)可能產生的不當行為開展自我預防、監(jiān)督與應對,，從而達到防止不當行為目的,。事實上，從企業(yè)實踐來看,，建立有效的合規(guī)管理體系可以增強企業(yè)的治理,、風險管理與內控機制的有效性，提升形象,，促進穩(wěn)健經營,。企業(yè)可以從組織、制度,、機制與文化四個維度來建立有效的合規(guī)管理體系：健全合規(guī)管理組織體系,；完備合規(guī)管理制度體系；完善合規(guī)管理運行機制,；培育誠信合規(guī)文化的氛圍,。
銀行/金融業(yè)常規(guī)上被認為日常運行中的管理經營風險更大
在調研數(shù)據中，這反映在該行業(yè)對員工行為的規(guī)范高度重視,。在與這一話題相關的所有問題中,，銀行/金融業(yè)受訪者給予正向反饋的比例最高,。
無論是“制定合規(guī)手冊和員工行為準則”、“進行全面的合規(guī)培訓”,、“對違規(guī)員工進行公開處罰”,、“對舉報事項進行調查并公開處理”，還是“根據監(jiān)管要求,，不斷調整合規(guī)程序和流程”,，銀行/金融業(yè)都遠高于各行業(yè)整體均值。
對服務對象信息的收集,，應該遵循最小限度收集原則,，銀行/金融業(yè)，恰恰是這一領域違法犯罪的高發(fā)區(qū),。
在個人信息與他人共享之前,，獲得信息主體的授權，是共享行為合法的前提,。
幾乎所有公司,，對網絡安全與個人信息保護都已經予以關注。不同之處在于,，不同的企業(yè),，關注的方式、方法,、角度和程度有差異,。
上市公司與超過1,000人的大公司對“應急預案”的重視程度要遠遠超過非上市公司和1,000人以下的公司。從經驗來看,，上市公司數(shù)據安全問題往往會導致其在資本市場的表現(xiàn),，例如股價波動，市值受損,。規(guī)模越大的企業(yè),，受數(shù)據安全的影響也越大，所以實現(xiàn)數(shù)據安全的防范措施也就越嚴密,。調查數(shù)據顯示,，73%的上市公司和69%的1,000人以上公司“對于系統(tǒng)漏洞、計算機病毒,、網絡攻擊,、網絡侵入、數(shù)據泄露等突發(fā)安全事件,，公司有應急預案設計和處置機制”,。
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完善股權配置已經受到企業(yè)管理者重視
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公司的股權配置決定了公司的權力結構。好的權力結構能夠讓公司快速、正確決策,，壞的權力結構則讓股東陷入內部傾軋,，輕則公司陷入僵局，重則一方身陷囹圄,，公司也元氣大傷,。
調研數(shù)據顯示，在“大股東與配偶簽訂婚內財產分配協(xié)議,，排除離婚對股權歸屬和行使的影響”這一問題上,，消費品行業(yè)的受訪者中有15%表示自己所屬企業(yè)對此已經加以重視，這一比例比整體均值高6個百分點,?！瓣P于股東能否對外轉讓股權，以及如何實現(xiàn)股權轉讓”,，國有企業(yè)股東之間有明確約定的比例最高,，為39%，民營企業(yè)最低,，為31%,；教育服務業(yè)在行業(yè)分類中，對此有規(guī)定的比例最高,，超過50%，最低的為消費品行業(yè),，為24%,。
通過《2020中國企業(yè)家法律風險報告》揭示的信息，我們可以發(fā)現(xiàn),，在強調以合規(guī)避免刑事法律風險之外,，管理者和企業(yè)的誠信，本身就是商業(yè)的根基,，只有打牢這個根基,，企業(yè)才能基業(yè)長青，企業(yè)管理者才能立于不敗之地,。
正如北京和昶律師事務所主任鄒佳銘所說的,，“在任何社會、任何時代,，行政處罰和刑罰固然能夠懲罰錯誤的行為,，但是不能消除人性中的私欲、貪婪,。而且處罰就像雙刃劍,，在懲罰的同時一定會傷害社會的生產力，這又走到了它促進社會發(fā)展的反面,。好的制度不一定是最快,、最絕對的,，但它用一套機制逐步培育一個透明、誠信的市場,，遏制人性之惡,。”（財富中文網）
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