魯南“宮斗”后,，家族信托還值得托付嗎？
劉蘭香
2021-08-06
近些年來(lái),，家族信托因存在財(cái)產(chǎn)隔離,、稅務(wù)籌劃、公司治理等優(yōu)勢(shì)而成為備受國(guó)內(nèi)富豪青睞的“財(cái)富傳承”安排,，離岸信托更是因其具備完善的法律體系而人氣急升,。相關(guān)報(bào)告數(shù)據(jù)顯示，預(yù)計(jì)到2021年底,，國(guó)內(nèi)家族信托資產(chǎn)規(guī)模將突破10萬(wàn)億元,。不過(guò)，近期被曝的魯南制藥股權(quán)糾紛官司引發(fā)熱議,，也再次將家族信托推上輿論的焦點(diǎn)——家族信托,，還值得托付嗎？
在公司核心人物趙志全去世六年多后,，隨著東加勒比海最高法院（英屬維爾京群島司法轄區(qū)）商業(yè)法庭7月份公布一份判決書,，魯南制藥集團(tuán)股份有限公司（下稱“魯南制藥”）外資股的所有權(quán)歸屬一案也迎來(lái)階段性結(jié)果。
英屬維爾京群島（British Virgin Islands,，簡(jiǎn)稱BVI）是國(guó)際著名的離岸金融所在地,，大量的離岸公司和離岸信托在此設(shè)立。根據(jù)東加勒比海最高法院（下稱“BVI法院”）公布的判決書,，魯南制藥原董事長(zhǎng)趙志全是該公司25.7%股權(quán)的最終權(quán)益所有人,，其女趙龍依法成為案涉股權(quán)的所有權(quán)人。而趙志全生前“托孤”的王某律師夫婦通過(guò)各種方式將趙龍應(yīng)持有的股權(quán)轉(zhuǎn)走,，嚴(yán)重違反了信托條款,，趙龍有權(quán)追回股份。
實(shí)際上,，這一遠(yuǎn)隔重洋的判決書是南曉鵬律師7月25日在其公眾號(hào)發(fā)表《土豪設(shè)海外信托托孤,，律師貍貓換太子自家人上位》一文后才引發(fā)廣泛關(guān)注。此案堪稱家族信托“宮斗”大戲,，不僅掀開魯南制藥控制權(quán)之爭(zhēng)的冰山一角,，也曝光了國(guó)內(nèi)一線知名律所合伙人的執(zhí)業(yè)丑聞。
在此案被曝光近兩周后，這一無(wú)異于行業(yè)地震的“超級(jí)大瓜”在律師圈及至財(cái)富管理圈仍在余波蕩漾,?！盁o(wú)論如何，這都只是個(gè)案,。這個(gè)案子有歷史背景的問(wèn)題,，并不具有廣泛的代表性。這個(gè)案子所涉離岸信托很可能一開始是臨時(shí)設(shè)立的,，但設(shè)立人還沒來(lái)得及完善就去世了,，這種情況是最容易出問(wèn)題的。但國(guó)內(nèi)客戶現(xiàn)在設(shè)立家族信托基本上都不會(huì)有這樣的問(wèn)題,。所以整體來(lái)說(shuō),，這個(gè)案子對(duì)家族信托在境內(nèi)的接受度不會(huì)產(chǎn)生太大影響?！?金誠(chéng)同達(dá)律師事務(wù)所高級(jí)合伙人許海波對(duì)《財(cái)富》（中文版）表示。
曾擔(dān)任國(guó)內(nèi)多家信托公司上海區(qū)域負(fù)責(zé)人的信托專家趙志紅則撰文指出,，信托從起源時(shí)就伴隨著訴訟而生,。英美信托百年的發(fā)展以及離岸地信托的蓬勃興起，就是在大量的訴訟中積累了豐富的法理知識(shí)和實(shí)操經(jīng)驗(yàn),?！耙虼宋覀儽仨氂羞@樣的心理準(zhǔn)備：訴訟不代表信托功能的失效，也不要升華到人性的淪喪,，每次訴訟其實(shí)都在驗(yàn)證信托的有效性并且予以完善,，同時(shí)通過(guò)懲罰預(yù)警來(lái)增加相關(guān)方對(duì)信托的敬畏?！?/p>
毫無(wú)疑問(wèn),，此類訴訟在國(guó)內(nèi)還頗為罕見。需要指出的是,，目前BVI的判決是一審而非終審判決,。據(jù)媒體報(bào)道，魯南制藥相關(guān)方將提起上訴,，因此相關(guān)各方或許還需等待二審判決,。對(duì)于趙龍而言，即使在二審中勝訴,，BVI法院的判決是否可以在國(guó)內(nèi)得到承認(rèn)并執(zhí)行仍然存疑,，且該案所涉股權(quán)目前由兩家香港公司持有，更為后續(xù)事態(tài)發(fā)展增添一層不確定性,。
（1）
要了解此案來(lái)龍去脈,，讓我們先將視線拉回到六年多前。
2014年11月14日，魯南制藥原董事長(zhǎng)趙志全因病去世,。他生前系魯南制藥的實(shí)際控制人,、法定代表人，曾享受國(guó)務(wù)院政府特殊津貼,，先后榮獲全國(guó)十大杰出青年企業(yè)家,、化工部勞動(dòng)模范、山東省先進(jìn)個(gè)人等多項(xiàng)表彰和獎(jiǎng)勵(lì),，并曾為第十屆,、十一屆全國(guó)人大代表。據(jù)中國(guó)人民大學(xué)商學(xué)院的教學(xué)案例庫(kù)所述,，趙志全留下遺囑提議副總經(jīng)理張貴民接任其職務(wù),。兩年后，公司“三元老”與“少壯派”張貴民之間爆發(fā)矛盾,，引發(fā)一系列控制權(quán)之爭(zhēng),。
也是在這一背景下，2017年8月,，趙志全的獨(dú)生女趙龍向東加勒比最高法院提起訴訟,。
在趙龍起訴之時(shí)，魯南制藥已創(chuàng)立近50年,。始創(chuàng)于1968年的魯南制藥前身是郯南勞動(dòng)大學(xué)校辦工廠郯南制藥廠,。1985年，藥廠由郯南搬到了臨沂,。到1987年,，藥廠賬面凈資產(chǎn)只有19萬(wàn)元，瀕臨破產(chǎn),，被迫實(shí)行公開招標(biāo),，承包經(jīng)營(yíng)。
時(shí)年30歲的藥廠職工趙志全將廠子承包下來(lái),，并令其“起死回生”,。據(jù)媒體報(bào)道，當(dāng)年貨車司機(jī)到藥廠拉貨,，有時(shí)排隊(duì)都要排好幾天,，銷售火爆程度可見一斑。1994年,，藥廠改制為魯南制藥股份有限公司,。2006年，魯南制藥又更名為現(xiàn)在的魯南制藥集團(tuán)股份有限公司,。
據(jù)官網(wǎng)介紹,，魯南制藥集團(tuán)是集中藥,、化學(xué)藥品、生物制品的生產(chǎn),、科研,、銷售于一體的綜合制藥集團(tuán)，成員企業(yè)包括魯南厚普制藥有限公司,、魯南貝特制藥有限公司,、山東新時(shí)代藥業(yè)有限公司、魯南新時(shí)代醫(yī)藥有限公司等,，位列中國(guó)大企業(yè)集團(tuán)競(jìng)爭(zhēng)力500強(qiáng),，中國(guó)民營(yíng)企業(yè)制造業(yè)500強(qiáng)。2021年,，魯南制藥品牌價(jià)值達(dá)121.91億元,。
而陷入糾紛的魯南制藥外資股起源于上世紀(jì)90年代中外合資企業(yè)享有的稅收優(yōu)惠，當(dāng)時(shí)魯南制藥意欲獲得這方面的優(yōu)惠,，因此在1994年找到當(dāng)時(shí)煙臺(tái)華聯(lián)發(fā)展集團(tuán)股份有限公司（下稱“煙臺(tái)發(fā)展”）在境外的全資子公司魯信（美國(guó)）有限公司（SITICAMERICA INC.,，下稱“魯信公司”）合資（魯信公司持股25.7%）。
2000年,，趙志全與煙臺(tái)發(fā)展之間出現(xiàn)分歧,，但由于前者仍然希望保持外資企業(yè)稅收優(yōu)勢(shì)，所以雙方達(dá)成協(xié)議,，將魯信公司持有的股份賣給凱倫美國(guó)公司（由魯南制藥的律師王某及其妻子魏某在美國(guó)設(shè)立的公司）,。到2006年12月11日,，依照國(guó)家商務(wù)部“商資批(2006)2149號(hào)文”的批復(fù),，魯南制藥外方股東美國(guó)凱倫和英屬維爾京群島安德森投資有限公司于 2006年9月11日簽署《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，將美國(guó)凱倫所持有公司 25.70%的股份（計(jì)2100萬(wàn)股）全部轉(zhuǎn)讓給英屬維爾京群島安德森投資有限公司,。
依據(jù)判決書,，本次案爭(zhēng)的股份就是安德森公司所持有的這部分股份。除趙志全和安德森投資外,，魯南制藥其余持股境內(nèi)個(gè)人共計(jì) 2264 人,，合計(jì)持股 46.13% （其中含趙志全代持的 560 萬(wàn)股），均為自然人,。趙志全于2014 年11 月14 日去世后,，其名下的股權(quán)被繼承分割。此后,，公開信息顯示的公司社會(huì)個(gè)人股和內(nèi)部職工股合計(jì)為74.3%,。
“案件爭(zhēng)執(zhí)的焦點(diǎn)就是第二大股東安德森公司名下的這25.70%的股份到底屬于誰(shuí)。這里既涉及股權(quán)代持的問(wèn)題,，也涉及信托持股的問(wèn)題,。需要結(jié)合股份的變動(dòng)過(guò)程和溝通記錄來(lái)進(jìn)行法律分析和認(rèn)定,。”許海波表示,。
（2）
根據(jù)BVI法院的判決書,，安德森公司所持有的魯南制藥股份，曾經(jīng)過(guò)一系列的交易變動(dòng),。
在魯信公司2001年將其持有的魯南制藥股份轉(zhuǎn)讓給魏某持有的美國(guó)凱倫時(shí),，魯南制藥與美國(guó)凱倫公司簽訂了股權(quán)代持協(xié)議，美國(guó)凱倫公司授權(quán)趙志全行使其在魯南制藥的股東權(quán)利,。
2006 年,，美國(guó)凱倫公司將其持有的魯南制藥股份轉(zhuǎn)讓給安德森公司，并將其持有的安德森公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給趙志全持有的BVI凱倫公司（Kunlun BVI),。此后又有一系列操作,，直到2011年7月19日，股權(quán)結(jié)構(gòu)才正式定型,，大致如下：趙志全100%持股BVI凱倫公司,，BVI凱倫公司則100%持股安德森公司，安德森公司持有魯南制藥25.7%的股份,，還分別持有厚普公司,、倍特公司、魯南新時(shí)代生物技術(shù)有限公司,、魯南新時(shí)代醫(yī)藥有限公司的25%股權(quán),。
也是在2011 年7月，趙志全代表BVI 凱倫公司設(shè)立自益信托Zhao Trust（即委托人和受益人均為BVI凱倫公司）,，受托人為魏某,，并將BVI凱倫公司持有的安德森公司股份轉(zhuǎn)讓至魏某名下。
2014 年11月8日,，彌留之際的趙志全交給趙龍一份已有魏某簽字的股權(quán)轉(zhuǎn)讓文件,，該文件指示律師夫婦將安德森公司的股權(quán)及名下財(cái)產(chǎn)全部轉(zhuǎn)讓到獨(dú)女趙龍名下，同時(shí)授權(quán)女兒趙龍行使受益人權(quán)利,。隨后趙龍也在文件上簽字,，根據(jù)BVI法律，魏某持有的股權(quán)實(shí)際上已經(jīng)有效轉(zhuǎn)讓給趙龍,，只是未辦理變更登記,。而在趙龍不知情的情況下，2015年8月,，魏某將其持有的安德森公司股份90%轉(zhuǎn)讓給Jade Value,，10%轉(zhuǎn)讓給Zhongzhi，這兩個(gè)公司的董事和股東是律師王某以及魯南制藥CFO王步強(qiáng)和董事長(zhǎng)張貴民,，Jade Value股東后變?yōu)槲耗场?/p>
2016年,，第二個(gè)家族信托粉墨登場(chǎng),。魏某作為委托人設(shè)立Banyan Tree Trust，受托人為律師王某持有并作為董事的Hengde,，保護(hù)人為律師王某,，受益人為趙龍及律師夫婦的女兒，并將其持有的Jade Value股份轉(zhuǎn)讓給Hengde,。
而直到2017年2月,，趙龍與律師王某會(huì)面時(shí)才知道Banyan Tree Trust的存在。2017年3月8日,，趙龍想召集股東大會(huì),，但是魏某向魯南制藥發(fā)表聲明稱趙龍及其母親均不是安德森公司的股東。第二天,，魯南制藥的另一名外部律師向趙龍出示了2001年的股權(quán)代持協(xié)議,，趙龍這才得知此份協(xié)議的存在。
至此,，趙龍與律師夫婦之間的沖突達(dá)到頂點(diǎn),。2017年7月20日，Hengde與安德森公司向BVI法院提起訴訟,，要求法院就Banyan Tree Trust的處理作出裁判,。2017年8月21日，趙龍與BVI凱倫公司也向法院提起訴訟,。法院決定兩案合并審理,。庭審原定于2019年4月，但因?yàn)橐咔樵?，延遲到了2021年的3月,。
值得注意的是，2019年12月5日,，魯南制藥也向山東省臨沂市中級(jí)人民法院（“臨沂中院”）起訴安德森公司,，請(qǐng)求法院將安德森公司代持的股份還給魯南制藥,。2020年4月3日,，臨沂中院作出判決，認(rèn)定代持協(xié)議解除,。
盡管這出堪稱“宮斗”的大戲可謂山重水復(fù)迷霧重重,，BVI法官還是在判決書中，用剝絲抽繭般的描述與分析將整個(gè)訟爭(zhēng)完整呈現(xiàn),?！胺ü俜浅Ｌ故幒椭甭剩诜治霭讣耐瑫r(shí)甚至展現(xiàn)了自己的整個(gè)心路歷程,，可以說(shuō)是很實(shí)事求是了,?！蓖ㄗx了法院84頁(yè)判決書的許海波稱。
針對(duì)案件的焦點(diǎn),，BVI法院認(rèn)為,，上述股權(quán)代持協(xié)議違反了中國(guó)當(dāng)時(shí)的公司法的規(guī)定（公司不得收購(gòu)本公司股票），是無(wú)效的,；即使臨時(shí)的股份代持協(xié)議是有效的,，但在魯南制藥向凱
倫美國(guó)的貸款被償還時(shí)已終止。魯南制藥公司無(wú)權(quán)對(duì)安德森主張代持協(xié)議中的案涉股權(quán),。
同時(shí),，法院從股權(quán)收購(gòu)款的資金來(lái)源上推斷，當(dāng)年凱倫美國(guó)所受讓的魯南制藥股份,，實(shí)際上全是由趙志全用薪資獎(jiǎng)金自掏腰包購(gòu)買的,，因此趙志全是魯南制藥25.7%股權(quán)的最終受益人。在此基礎(chǔ)上,，法院認(rèn)為根據(jù)趙志全的指示,，趙龍依法成為案涉股權(quán)的所有權(quán)人。而其后魏某和王某轉(zhuǎn)讓案涉股份的行為屬于違反信托義務(wù)的嚴(yán)重失信行為,，且兩個(gè)受讓人是由王某擔(dān)任董事的公司,，是完全知情的，所以趙龍有權(quán)追回所有該等股份,。
值得注意的是,，法官還直言，律師王某夫妻以及魯南制藥張貴民陣營(yíng)的證人證言完全不可信,。法院甚至認(rèn)為他們涉嫌刑事犯罪,，但鑒于當(dāng)事人沒有就此點(diǎn)開展充分辯論，法官也沒有深究,。
（3）
在此案中,，魯南制藥創(chuàng)始人的獨(dú)女可謂歷盡艱辛才初步取得司法上的勝利，無(wú)疑會(huì)讓一些人產(chǎn)生是否該設(shè)立離岸信托以及是否該完全相信律師等疑慮,。
對(duì)此趙志紅認(rèn)為,，即使回頭看，信托仍然是當(dāng)時(shí)合理的架構(gòu)安排,，它在前期實(shí)現(xiàn)了設(shè)立人的信托目的,。但是，信托的設(shè)立過(guò)程和結(jié)構(gòu)是粗糙的,，對(duì)于受托人選擇和約束機(jī)制是不完善的,，在后期操作過(guò)程中也是有瑕疵的。
“例如律師王某既是魯南制藥聘請(qǐng)的律師,，也是趙氏家族信托的受托人,，當(dāng)魯南制藥的管理層與趙氏家族產(chǎn)生利益沖突的時(shí)候,，律師王某的做法出人意料。另外,，即使根據(jù)英屬維爾京群島法律,，股權(quán)變更于簽訂合同時(shí)即生效，但沒有辦理變更登記,，對(duì)于初涉離岸信托的國(guó)內(nèi)家族來(lái)說(shuō),，也隱藏著巨大的風(fēng)險(xiǎn)?！壁w志紅稱,，離岸+非持牌機(jī)構(gòu)（自然人之間互信）作為受托人+法律文件的瑕疵（缺乏對(duì)受托人的約束懲罰機(jī)制）+設(shè)立人的突然去世=一只虛弱的面臨危險(xiǎn)的信托羔羊。
另外,，還有業(yè)內(nèi)專家認(rèn)為趙志全當(dāng)初設(shè)立離岸信托,，涉嫌侵吞國(guó)有資產(chǎn)，即認(rèn)為案涉信托不具有正當(dāng)性,。對(duì)此許海波并不認(rèn)同,。“我們要將魯南制藥的股份制改造和海外信托的設(shè)立分開來(lái)看,。在將安德森公司的股份置于信托之下之前,，魯南制藥已經(jīng)按照當(dāng)時(shí)的法律和政策完成了股改。安德森公司所持有的股份系受讓所得,。因此,，簡(jiǎn)單地以陰謀論之，并不可取,。至于當(dāng)初的股改是否導(dǎo)致國(guó)有資產(chǎn)流失的問(wèn)題,，那是另一個(gè)范疇的問(wèn)題，我們不做評(píng)判,?？傊荒芤源藖?lái)否認(rèn)信托的正當(dāng)性,?！?/p>
他分析稱，本案所涉及的信托安排有兩個(gè),，一個(gè)是“Zhao Trust”（下稱“Z信托”）,，另一個(gè)是“Banyan Tree Trust”（下稱“B信托”）,。如前所述,，B信托設(shè)立于2017年左右，實(shí)際上系由律師及Z信托的受托人（律師的配偶魏某）設(shè)立,。趙志全生前設(shè)立的信托是Z 信托,。 “這是一個(gè)可撤銷的自益信托,。從信托內(nèi)容來(lái)看，這可能是基于一個(gè)臨時(shí)目的設(shè)立的私人信托,。但很遺憾,，在還沒有設(shè)立完備的家族信托之前，趙先生即去世,?！?/p>
B信托系由Z信托的受托人魏某設(shè)立，法院沒有評(píng)述其效力,。鑒于法庭依據(jù)BVI 法律認(rèn)可趙龍依法取得了安德森公司的股份,，這個(gè)B信托顯然被推翻了，而且趙龍取得安德森公司的股權(quán),，意味著Z信托已經(jīng)終止,。顯然，魏某及其配偶謀劃設(shè)立B信托的行為,，已經(jīng)違反了趙志全的意愿及其受托人義務(wù),。
他指出這其中的一個(gè)關(guān)鍵是，由非專業(yè)公司擔(dān)任信托受托人存在很多缺陷,。在極端情況下,，不僅不能防范受托人的道德風(fēng)險(xiǎn)，還會(huì)導(dǎo)致信托財(cái)產(chǎn)在管理和處置過(guò)程中監(jiān)督機(jī)制的缺失,。這也是引發(fā)魯南制藥海外信托事件的主要原因,。
“防范道德風(fēng)險(xiǎn)，在任何時(shí)候都是一道紅線,?！痹S海波表示，和十年前相比,，國(guó)內(nèi)對(duì)家族辦公室和家族信托的接受度已經(jīng)廣泛提高,，越來(lái)越多的企業(yè)家通過(guò)家族信托來(lái)管理和傳承家業(yè)。設(shè)立專業(yè),、有效且能迭代傳承的家族信托,，需要遵守一些基本的規(guī)則，包括私人業(yè)務(wù)和公司投資事務(wù)的適當(dāng)隔離,，委托人,、受托人、受益人,、保護(hù)人之間的有效制衡和監(jiān)督,，以及信托財(cái)產(chǎn)決策機(jī)制的有效運(yùn)轉(zhuǎn)。
魯南制藥家族信托糾紛綿延數(shù)年，無(wú)論最終結(jié)果如何,，應(yīng)該都能給國(guó)內(nèi)企業(yè)及掌舵者們帶來(lái)一些啟示——至少有一點(diǎn),，不要倉(cāng)促按照模板文件設(shè)立一個(gè)家族信托，否則可能后患無(wú)窮,。同時(shí),，盡管這是諸多條件累加導(dǎo)致的個(gè)案，但對(duì)家族信托中的另一個(gè)關(guān)鍵角色——律師來(lái)說(shuō),，在辦理此類業(yè)務(wù)時(shí)還是要充分敬畏信托制度,，界定好自己的角色，充分履行好受托人責(zé)任,，不要再“以一己之力對(duì)整個(gè)行業(yè)造成毀滅性沖擊”,。（財(cái)富中文網(wǎng)）
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